20 Januari 2022
ISLAMABAD – Dengan adanya laporan mengenai perpindahan perusahaan Turki ke Pusat Internasional untuk Penyelesaian Sengketa Investasi (ICSID) melawan Pakistan, perjuangan perusahaan tersebut di hadapan pengadilan internasional tampaknya masih jauh dari selesai. Dengan penghargaan yang diberikan kepada Reko Diq, Karkey dan Broadsheet secara keseluruhan berjumlah lebih dari $6 miliar, dampak dari penghargaan yang merugikan ini terhadap perekonomian negara yang sudah genting ini merupakan sumber kekhawatiran yang besar. Kegagalan kami yang berulang-ulang di hadapan pengadilan dan pengadilan internasional seringkali menimbulkan pertanyaan tentang bagaimana Pakistan dapat mengubah keadaannya di hadapan pengadilan dan pengadilan internasional. Namun demikian, para pengkritik rezim arbitrase internasional berpendapat bahwa mengingat lembaga arbitrase diciptakan untuk melindungi kepentingan investor, negara-negara berada pada posisi yang sangat dirugikan dalam proses ini dan bahwa kinerja Pakistan di hadapan forum-forum tersebut tidak dapat dihindari. Kritik ini mendapat perhatian khusus pada dekade sebelumnya ketika negara-negara Amerika Latin termasuk Bolivia, Ekuador dan Venezuela menarik diri dari konvensi Pusat Penyelesaian Sengketa Investasi Internasional (ICSID). Demikian pula, sejak tahun 2011, Australia juga telah menyatakan keberatannya mengenai dimasukkannya ketentuan penyelesaian sengketa dalam perjanjian perdagangan bilateral dan regional. Jadi bisakah Pakistan menyelesaikan perselisihan ini sebelum investor beralih ke arbitrase?
Mengingat kritik terhadap rezim arbitrase investasi internasional dan dampak dari putusan arbitrase yang merugikan, sejumlah negara baru-baru ini mengadopsi berbagai strategi mulai dari kebijakan pencegahan perselisihan hingga mediasi dan konsiliasi untuk membatasi paparan mereka terhadap arbitrase internasional.
Kebijakan pencegahan perselisihan bertujuan untuk mencegah konflik antara investor dan negara berkembang menjadi perselisihan investasi formal. Tujuan dari kebijakan tersebut adalah untuk memperingatkan otoritas pemerintah pada waktunya tentang adanya konflik yang muncul dengan investor. Kebijakan tersebut dapat mencakup penunjukan lembaga utama yang berfungsi sebagai lembaga terpadu yang bertugas membangun saluran komunikasi antara investor dan lembaga pemerintah terkait; mengidentifikasi sektor-sektor yang sensitif (sektor-sektor di mana perselisihan paling mungkin timbul) dan menyediakan ‘investment aftercare’ untuk mendukung investor di sektor-sektor ini; dan membangun mekanisme deteksi dini pengaduan yang memungkinkan pemerintah terlibat dalam diskusi penyelesaian awal dengan investor yang terkena dampak. Baru-baru ini, Mesir berupaya menerapkan kebijakan-kebijakan ini dengan mengamandemen Undang-Undang Arbitrase. Mengingat negara tersebut telah memiliki setidaknya 14 klaim investasi sejak Arab Spring tahun 2011, amandemen tersebut bertujuan untuk mengurangi paparan Mesir terhadap arbitrase internasional.
Oleh karena itu, kebijakan pencegahan perselisihan memungkinkan negara-negara untuk menghindari risiko keputusan yang merugikan yang juga dapat mendorong investor lain untuk menentang tindakan yang sama atau serupa. Selain itu, arbitrase yang berlarut-larut antara negara dan investor mempengaruhi kredibilitas negara sebagai tujuan investasi yang aman, sehingga merugikan kemampuannya dalam menarik investasi asing. Oleh karena itu, kebijakan pencegahan perselisihan yang efektif sangat penting untuk mencegah konflik dan keluhan investor meningkat menjadi perselisihan.
Namun, agar kebijakan tersebut dapat membuahkan hasil, koordinasi antara pemerintah federal dan provinsi sangatlah penting, karena mungkin ada kasus dimana keluhan investor terkait dengan keduanya. Meskipun polarisasi politik sering kali menghalangi pemerintah federal dan provinsi untuk bekerja sama, fungsi Pusat Komando dan Operasi Nasional (NCOC) baru-baru ini untuk menghentikan penyebaran Covid-19 merupakan perwujudan manfaat dari kerja sama pemerintah federal dan provinsi dengan tetap menghormati wilayah masing-masing dan amanat Konstitusi seputar otonomi provinsi.
Strategi lain yang dapat digunakan negara untuk menghindari arbitrase berlarut-larut adalah penggunaan konsiliasi dan mediasi. Ditambah dengan kebijakan pencegahan perselisihan yang berupaya menghindari eskalasi konflik menjadi perselisihan yang formal dan dapat diarbitrase, mediasi membantu menyelesaikan konflik yang telah meningkat menjadi perselisihan. Mayoritas perjanjian investasi internasional menetapkan ‘masa tenang’ antara pengajuan klaim dan dimulainya arbitrase di mana investor diwajibkan untuk tidak memulai arbitrase. Tujuan dari ‘masa tenang’ adalah untuk memberikan kesempatan kepada pihak-pihak yang bersengketa untuk mencoba menyelesaikan perselisihan ini secara damai melalui konsultasi, negosiasi, mediasi dan konsiliasi. Meski demikian, data dari lembaga arbitrase terkemuka menunjukkan bahwa resolusi tingkat pertama ini jarang digunakan. Karena perjanjian penanaman modal hanya memberikan instruksi umum kepada para pihak untuk berupaya menyelesaikan perselisihan mereka secara ‘damai’ selama masa tunggu tanpa menjelaskan cara dan prosedur penyelesaian yang dapat dilakukan, maka penyelesaian selama ‘masa tenang’ jarang terjadi. dieksplorasi.
Karena konsiliasi dan mediasi dapat menjadi sulit jika tidak ada perjanjian investasi yang secara tegas mengatur hal tersebut, Pakistan harus mempertimbangkan untuk memasukkan klausul konsiliasi atau mediasi yang rinci dalam Perjanjian Investasi Bilateral (BIT) agar tetap terbuka terhadap kemungkinan penyelesaian klaim investor. tanpa menggunakan arbitrase. Pendekatan ini, antara lain, dapat menjelaskan cara salah satu pihak dapat memulai proses mediasi dan konsiliasi dan apakah para pihak akan diizinkan untuk menggunakan bentuk penyelesaian sengketa lain ketika mencoba untuk melakukan rekonsiliasi atau memediasi perselisihan mereka, dan jangka waktu yang diperlukan. untuk menyelesaikan perselisihan melalui konsiliasi atau mediasi sebelum menggunakan cara lain.
Ketika Pakistan mencoba untuk menghidupkan kembali perekonomiannya setelah adanya paket IMF lainnya, pemerintah harus menciptakan lingkungan yang kondusif bagi investasi asing. Hal yang penting dalam mewujudkan impian ini adalah adanya mekanisme yang kuat yang dapat digunakan untuk mengatasi keluhan investor sebelum meningkat menjadi perselisihan dan, jika konflik tersebut meningkat menjadi perselisihan yang dapat diselesaikan melalui arbitrase, maka permasalahan tersebut dapat diselesaikan melalui mediasi dan konsiliasi. Tanpa langkah-langkah tersebut, tujuan untuk menarik investor dan menghindari konflik internasional akan terus gagal.